Украина является одним из основных мировых производителей и экспортеров подсолнечного масла в мире. Это предполагает не только большое количество сделок по купле-продаже масла, но и большое количество споров, которые могут возникать в связи с невыполнением сторонами своих обязательств. Такие споры, в основном, рассматриваются в арбитраже FOSFA.
В данной статье мы расскажем о процессе и стоимости арбитража FOSFA, а также разберемся, как повысить свои шансы на успех в этом арбитраже.
Немного о FOSFA
FOSFA (Federation of Oils, Seeds and Fats Associations) — это организация, основанная в 1863 году в Лондоне, основной целью которой является защита и развитие торговли маслами, семенами и жирами.
Основных направлений работы FOSFA три: платформа для развития и зашиты бизнеса и обмена опытом, администрирование арбитража, разработка типовых проформ контрактов. По данным самой FOSFA, 85% мировой торговли маслом осуществляется на основании разработанных ею проформ.
На сегодняшний день существует более 50 проформ контрактов FOSFA. Каждому контракту присвоен номер, и они отличаются товаром и базисом поставки. Например, проформа FOSFA 53 используется для купли-продажи растительного масла и рыбьего жира на условиях FOB. FOSFA 54 используется для купли-продажи того же товара на условиях CIF. FOSFA 4a используется в торговле европейскими масло-семенами, и так далее.
Контракт предусматривает арбитраж Fosfa — что важно помнить?
Применимое право и арбитражная оговорка. Проформы контрактов FOSFA предусматривают, что споры между сторонами регулируются английским правом.
В то же время, типовая арбитражная оговорка FOSFA имеет свои особенности (так называемая оговорка “Scot v Avery”). В отличии от той же арбитражной оговорки GAFTA, оговорка FOSFA запрещает сторонам обращаться в суды за получением промежуточных мер (например, WFO, также известный как «всемирный арест активов»). Если стороны включили в контракт типовую оговорку FOSFA, но не хотят ограничивать себя положениями по запрету на получение промежуточных мер, они должны исключить применение оговорки в этой части. В случае нарушения оговорки (например, когда сторона арестовывает груз в процессе спора) вторая сторона может обратиться в Высокий суд Лондона за «anti-suit injunction» — судебным приказом, запрещающим рассмотрение дела где-либо, кроме арбитража. Как правило, данный приказ также предусматривает компенсацию расходов стороной, нарушившей оговорку.
Какие правила применяются? Последней редакцией арбитражных правил является редакция от 1 апреля 2021 года. Следует помнить, что применению подлежат те правила, которые применялись на момент заключения контракта, а не на момент возникновения спора. Для примера: если контракт заключен в декабре 2020 года, а спор возник после 1 апреля 2021 года, применяются правила в редакции от 1 апреля 2020 года, а не от 1 апреля 2021 года.
Следует отметить, что FOSFA регулярно обновляет свои арбитражные правила и проформы. Такие обновления могут существенны, что может значительно повлиять на результат арбитража. Например, действующий регламент FOSFA продлил срок исковой давности по искам, не связанным с качеством, со 120 дней до одного года.
Регламенты и проформы не содержатся в открытом доступе, они являются платными. Старые проформы контрактов и правил доступны членам FOSFA и предоставляются по запросу.
Срок исковой давности. Регламент FOSFA предусматривает два различных срока исковой давности (то есть срока, в течении которого необходимо подать нотис об арбитраже) в зависимости от вида спора:
- в спорах по качеству — 90 дней с момента выгрузки товара (если поставка осуществляется на условиях CIF, CIFFO, C&F) или поставки (если контракт заключен на условиях FOB, Ex-tank, Ex-mill и Ex-store);
- во всех других спорах — в течение 1 года с момента реальной отгрузки/поставки товара или с момента окончания контрактного периода для отгрузки/выгрузки (в зависимости от того, какой срок заканчивается позже).
Следует отметить, что предыдущий регламент (действующий до 1 апреля 2021 года) предусматривал более короткий срок для рассмотрения споров, не связанных с качеством — 120 дней.
Стоимость арбитража. Арбитраж FOSFA — один из наиболее дешевых английских коммерческих арбитражей. На протяжении 30 дней после подачи иска истец должен внести депозит, который в первой инстанции составляет £5,000, в апелляции — £10,000. Как правило, расходы возлагаются на проигравшую сторону.
В отличие от GAFTA, в FOSFA нет запрета на взыскание юридических расходов с проигравшей стороны, однако это не значит, что выигравшая сторона получит полную компенсацию своих затрат. При взыскании юридических расходов арбитры учитывают множество факторов, такие как поведение сторон, соразмерность затрат иску, и т.д. На практике, в случае выигрыша можно рассчитывать на возмещение 60-80% расходов. При этом, в арбитражной практике FOSFA есть решения, когда арбитры отказывали в возмещении расходов, поскольку, по мнению арбитров, спор был простым, и не требовал привлечения юристов.
Какая процедура рассмотрения спора?
Как и GAFTA, FOSFA представляет из себя двухуровневый арбитраж: первая инстанция и апелляция.
FOSFA предусматривает несколько вариантов арбитражных правил: Правила арбитража и апелляции FOSFA (по которым рассматриваются большинство споров) и Правила рассмотрения простых споров единоличным арбитром (спор рассматривается единоличным арбитром, нет апелляции). Далее речь пойдет о стандартных Правилах арбитража и апелляции FOSFA.
После назначения арбитра истцом у другой стороны есть 30 дней дня назначения арбитра со своей стороны. После этого Федерация назначит третьего арбитра — главу трибунала. Стороны также могут договориться о назначении единоличного арбитра.
Все документы и заявления подаются сторонами письменно или в электронной форме. На основании этих документов арбитры рассматривают споры и выносят решения. В исключительных случаях арбитры могут инициировать проведение устных слушаний. Обмен документами выглядит следующим образом:
- после назначения арбитров истец подает иск;
- ответчик подает отзыв;
- истец подает возражения на отзыв;
- далее стороны могут попросить арбитров разрешения обменяться возражениями еще раз (что часто приводит к затягиваю рассмотрения дела).
Какая процедура обжалования решения первой инстанции?
Любая сторона спора может подать апелляцию в FOSFA в течение 28-и дней с даты арбитражного решения. Апелляционный трибунал состоит из 5 арбитров, назначенных FOSFA. У ответчика есть 21 день на подготовку ответа на жалобу. Как и в первой инстанции, далее стороны могут просить (и, как правило, просят) у трибунала разрешения обменяться дополнительными пояснениями.
Апелляция предусматривает рассмотрение дела заново, и стороны могут подавать новые доказательства.
Стороны также могут обжаловать решения арбитража (как первой инстанции, так и решения апелляции) в High Court of Justice в Лондоне. Однако такие апелляции возможны только по нескольким основаниям, предусмотренным в Arbitration Act 1996, и успешные апелляции – редкое явление.
Как исполнить решение арбитража Fosfa?
Если проигравшая сторона добровольно не исполняет решение, выигравшая сторона может обратиться в национальный суд по месту регистрации должника или месту расположению его активов. Процедура признания решения формальна — суд проверяет наличие и соблюдение сторонами арбитражной оговорки, а также наличие арбитражного решения, вступившего в законную силу. В случае признания решения оно передается исполнительным органам для взыскания активов должника или принятия других принудительных мер против него.
Fortior Law — международная юридическая фирма по разрешению споров со штаб-квартирой в Женеве, Швейцария; офисами в Роттердаме (Нидерланды) и Киеве (Украина). Украинский офис и арбитражную практику Gafta и Fosfa возглавляет Данил Христич. В 2020 году Данил был рекомендован The Legal 500 в области разрешения споров и международной торговли. Для получения дополнительной информации, пожалуйста, свяжитесь с [email protected], [email protected] или с вашим обычным контактным лицом в Fortior.
