Почему качество так важно?
Качество поставляемых товаров является ключевым вопросом в любом торговом контракте.
Однако, когда речь идет о поставке различных видов сельскохозяйственной продукции, вопрос качества становится еще острее, поскольку такие грузы, как правило, являются скоропортящимися и часто могут испортиться даже непосредственно в ходе транспортировки.
Важно понимать, что в английском праве качество всегда является существенным условием контракта, нарушение которого дает другой стороне право его расторгнуть.
В связи с этим участники рынка должны четко понимать, как наилучшим образом прописывать контрактные процедуры контроля качества, чтобы избежать потенциальных рисков при его исполнении.
Ниже мы рассмотрим аспекты, касающиеся процедуры отбора проб, участия сюрвейеров, выдачи сертификатов качества и т. д.
Качество, не описание
Для начала необходимо разъяснить разницу между терминами «качество» и «описание». Оба термина относятся к характеристикам товаров, поставляемых в рамках договора. Однако «описание» относится к физическим свойствам товаров, таким как форма, цвет, запах, размер и т. д.
В то же время «качество» относится к химическим свойствам (состоянию) товара – например, содержанию влаги, протеина, масла, уровню осадка и т. д.
Тем не менее, из этой логики есть исключения. Например, наличие амброзии в зерновых грузах считается вопросом «качества», хотя она физически загрязняет груз своими семенами, которые определяются визуальным осмотром.
В любом случае, при заключении договора стороны должны четко указать описание и показатели качества, которым должен соответствовать товар. Именно они должны будут быть подтверждены при выдаче финального сертификата качества.
Финальный сертификат издан в…
Финальный сертификат качества является ключевым документом, подтверждающим, что поставленный товар соответствует договорным требованиям, а значит продавец выполнил свои обязательства в части поставки груза требуемого качества.
Финальный сертификат может издаваться либо в порту погрузки, либо в порту разгрузки. Выбор между этими вариантами обычно зависит от условий поставки, указанных в договоре.
В случае условий CIF, когда основная часть перевозки организовывается Продавцом, финальный сертификат обычно выдается в порту разгрузки (хотя, бывают и исключения, которые будут рассмотрены ниже). Этот вариант более выгоден для Покупателя, так как финальная проверка качества проводится в момент, когда товары уже физически доставлены в пункт назначения.
В то же время, если договор заключен на условиях FOB, финальный сертификат, как правило, выдается в порту погрузки. С точки зрения Покупателя, выдача финального сертификата в порту погрузки является менее предпочтительным вариантом, поскольку по английскому праву, Продавец не несет ответственности за ухудшение качества товара в ходе транспортировки, если финальный сертификат был выдан при погрузке судна.
Это правило хорошо иллюстрируется делом Alfred C. Toepfer v Continental Grain Co [1974] 1 Lloyd's Rep 1.
В указанном деле продавец на условиях CIF был обязан поставить пшеницу определенного качества. Хотя пшеница изначально была ненадлежащего качества, сюрвейер ошибочно выдал сертификат, в котором указывалось, что она соответствует договорным спецификациям. Дефект был обнаружен только при разгрузке, но суд тем не менее постановил, что покупатель обязан произвести оплату в полном объеме, поскольку сертификат, выданный при погрузке, был окончательным и имел обязательную силу в соответствии с условиями договора.
Таким образом, при заключении контракта трейдеру всегда необходимо очень внимательно относиться к тому, где именно по условиям договора должен быть издан финальный сертификат качества, и трезво оценивать потенциальные риски, проистекающие из этого.
Отдельно стоит отметить, что вопрос места издания финального сертификата качества никогда не стоит оставлять нечетко урегулированным, так как в случае возникновения спора по качеству, именно он будет являться ключевым документом, вокруг которого будут строиться позиции сторон.
Учитывая это, крайне важно также четко урегулировать, кто и, что не менее важно, как именно издает такой финальный сертификат. Об этом далее.
Кто должен выдать финальный сертификат качества, и кто это делает на самом деле?
Процесс выдачи финального сертификата качества на практике состоит из двух этапов:
1) Отбор проб, на основании которых будет проведен анализ качества;
2) Проведение анализа качества и выдача соответствующего сертификата.
Стороны должны четко указать в договоре, какие лица (организации) уполномочены осуществлять оба этих действия.
Дело в том, что если отбор проб проводится сюрвейером, участие которого не предусмотрено договором, финальный сертификат, выданный на основании таких проб, будет считаться недействительным. Кроме того, должна быть четко оговорена сама процедура отбора проб, а именно, будет ли она проводиться совместно двумя сюрвейерами, назначенными каждой из сторон, или одним сюрвейером, назначенным одной из сторон.
То же самое относится к выдаче финального сертификата. Если он выдан не уполномоченным сюрвейером, такой сертификат не может быть использован в качестве подтверждения качества товара.
Вместе с тем, необходимо также четко предусмотреть процедуру повторной оценки качества в случае, если одна из сторон не согласна с результатами, указанными в финальном сертификате.
Несмотря на то, что такая процедура обычно предусмотрена в проформах GAFTA / FOSFA, Покупатель может попытаться доказать, что финальный сертификат является окончательным и его результаты не подлежат пересмотру. Во избежание таких ситуаций, лучше предусмотреть процедуру пересмотра заранее.
Например, в одном из недавних дел Fortior, Покупатель по договору CIF пытался снизить цену поставленного товара, утверждая, что финальный сертификат подтверждает недоговорное качество. Однако финальный сертификат был выдан на основании образцов, отобранных с нарушением предусмотренной процедуры.
Несмотря на то, что финальный сертификат вследствие этого был, фактически, некорректным, Продавец был ограничен в плане возможных действий для защиты своих прав, так как в договоре не было прямо предусмотрено проведение повторной проверки качества. Ссылаясь на это, Покупатель просто проигнорировал все попытки Продавца инициировать повторную проверку и настаивал на окончательности и обязательности собственного сертификата.
Каким был метод?
Еще одним важным аспектом оценки качества являются методы, используемые сюрвейерами в процессе анализа качества.
Дело в том, что проформы GAFTA / FOSFA часто требуют проведения анализа качества в соответствии с перечнем методов, одобренных ними. Однако эти методы не охватывают все виды анализа, которые могут потребоваться в рамках конкретного договора, из-за чего могут возникать серьезные споры в контексте некорректности использованного метода.
Дело в том, что вторая сторона, которая по тем или иным причинам оспаривает сертификат качества, может заявить, что метод, использованный сюрвейером, не предусмотрен указанными методиками, и значит и сертификат качества, выданный на основании анализов, проведенных с использованием такого метода, является недействительным.
Вопрос важности используемой методики при оценке качества, был подробно рассмотрен в деле Veba Oil Supply and Trading GmbH v Petrotrade Inc. [2002] 1 Lloyd's Rep 295, в котором покупатель оспаривал действительность отбора проб и анализа, проведенных с использованием метода, не предусмотренного договором.
Суд постановил, что если стороны согласились, что результаты анализа, проведенного с использованием метода А будет иметь обязательную силу, то результаты, полученные с применением метода В — даже если оно технически обосновано — не будет иметь обязательной силы, если это не было прямо оговорено сторонами.
Чтобы избежать спорных ситуаций, в договоре можно предусмотреть, что определенные показатели качества могут оцениваться сюрвейерами, например, в соответствии с их собственными методологиями или на основе общепринятых стандартов.
В этом контексте стоит также упомянуть о существовании правила «de minimis», которое позволяет незначительные отклонения от договорных спецификаций качества не рассматривать как нарушение.
Однако допустимая степень таких незначительных отклонений не определяется автоматически и зависит от конкретных товаров и используемой проформы.
В связи с этим в договоре следует прямо указать допустимые отклонения по конкретным показателям, если стороны намерены включить такое положение. В противном случае следует прямо указать, что отклонения от указанных показателей не допускаются и что любое отклонение дает Покупателю право расторгнуть договор.
Рекомендации
Для минимизации негативных сценариев в контексте споров о качестве, при заключение торговых контрактов, следует четко предусматривать следующие моменты:
1) Срок и место выдачи финального сертификата качества;
2) Перечень сюрвейеров, уполномоченных на отбор проб и/или проведение финальной оценки качества и выдачу соответствующего сертификата;
3) Порядок повторной проверки качества товаров. Если вы желаете отступить от стандартной процедуры, альтернативный вариант должен быть описан как можно более четко и подробно;
4) Применение специальных методик оценки для специфических показателей качества (в случае, если такие прописаны в контракте)
Эти рекомендации помогут минимизировать возможность негативных сценариев.
