Чому якість так важлива?
Якість товарів, що поставляються, є ключовим питанням у будь-якому торговому контракті.
Однак, коли мова йде про поставку різних видів сільськогосподарської продукції, питання якості стає ще гострішим, оскільки такі вантажі, як правило, є швидкопсувними і часто можуть зіпсуватися навіть безпосередньо під час транспортування.
Важливо розуміти, що в англійському праві якість завжди є істотною умовою контракту, порушення якої дає іншій стороні право його розірвати.
У зв'язку з цим учасники ринку повинні чітко розуміти, як найкращим чином прописати контрактні процедури контролю якості, щоб уникнути потенційних ризиків при його виконанні.
Нижче ми розглянемо аспекти, що стосуються процедури відбору проб, участі сюрвейерів, видачі сертифікатів якості тощо.
Якість, не опис
Для початку необхідно роз'яснити різницю між термінами «якість» і «опис». Обидва терміни відносяться до характеристик товарів, що поставляються в рамках договору. Однак «опис» відноситься до фізичних властивостей товарів, таких як форма, колір, запах, розмір і т. д.
У той же час «якість» відноситься до хімічних властивостей (стану) товару – наприклад, вмісту вологи, протеїну, масла, рівня осаду тощо.
Проте, з цієї логіки є винятки. Наприклад, наявність амброзії в зернових вантажах вважається питанням «якості», хоча вона фізично забруднює вантаж своїми насінням, які визначаються візуальним оглядом.
У будь-якому випадку, при укладенні договору сторони повинні чітко вказати опис і показники якості, яким повинен відповідати товар. Саме вони повинні бути підтверджені при видачі фінального сертифіката якості.
Фінальний сертифікат виданий в…
Фінальний сертифікат якості є ключовим документом, що підтверджує, що поставлений товар відповідає договірним вимогам, а значить продавець виконав свої зобов'язання в частині поставки вантажу необхідної якості.
Фінальний сертифікат може видаватися або в порту завантаження, або в порту розвантаження. Вибір між цими варіантами зазвичай залежить від умов поставки, зазначених в договорі.
У разі умов CIF, коли основна частина перевезення організовується Продавцем, фінальний сертифікат зазвичай видається в порту розвантаження (хоча бувають і винятки, які будуть розглянуті нижче). Цей варіант більш вигідний для Покупця, так як фінальна перевірка якості проводиться в момент, коли товари вже фізично доставлені в пункт призначення.
У той же час, якщо договір укладено на умовах FOB, фінальний сертифікат, як правило, видається в порту завантаження. З точки зору Покупця, видача фінального сертифіката в порту завантаження є менш бажаним варіантом, оскільки за англійським правом, Продавець не несе відповідальності за погіршення якості товару в ході транспортування, якщо фінальний сертифікат був виданий при завантаженні судна.
Це правило добре ілюструється справою Alfred C. Toepfer v Continental Grain Co [1974] 1 Lloyd's Rep 1.
У зазначеній справі продавець на умовах CIF був зобов'язаний поставити пшеницю певної якості. Хоча пшениця спочатку була неналежної якості, сюрвейер помилково видав сертифікат, в якому вказувалося, що вона відповідає договірним специфікаціям. Дефект був виявлений тільки при розвантаженні, але суд тим не менш постановив, що покупець зобов'язаний здійснити оплату в повному обсязі, оскільки сертифікат, виданий при завантаженні, був остаточним і мав обов'язкову силу відповідно до умов договору.
Таким чином, при укладенні контракту трейдеру завжди необхідно дуже уважно ставитися до того, де саме за умовами договору повинен бути виданий фінальний сертифікат якості, і тверезо оцінювати потенційні ризики, що випливають з цього.
Окремо варто відзначити, що питання місця видання фінального сертифіката якості ніколи не варто залишати нечітко врегульованим, оскільки в разі виникнення спору щодо якості, саме він буде ключовим документом, навколо якого будуватимуться позиції сторін.
З огляду на це, вкрай важливо також чітко врегулювати, хто і, що не менш важливо, як саме видає такий фінальний сертифікат. Про це далі.
Хто повинен видати фінальний сертифікат якості, і хто це робить насправді?
Процес видачі фінального сертифіката якості на практиці складається з двох етапів:
1) Відбір проб, на підставі яких буде проведено аналіз якості;
2) Проведення аналізу якості та видача відповідного сертифіката.
Сторони повинні чітко вказати в договорі, які особи (організації) уповноважені здійснювати обидві ці дії.
Справа в тому, що якщо відбір проб проводиться сюрвейером, участь якого не передбачена договором, фінальний сертифікат, виданий на підставі таких проб, буде вважатися недійсним. Крім того, повинна бути чітко обумовлена сама процедура відбору проб, а саме, чи буде вона проводитися спільно двома сюрвейерами, призначеними кожною зі сторін, або одним сюрвейером, призначеним однією зі сторін.
Те саме стосується видачі фінального сертифіката. Якщо він виданий не уповноваженим сюрвейером, такий сертифікат не може бути використаний як підтвердження якості товару.
Разом з тим, необхідно також чітко передбачити процедуру повторної оцінки якості в разі, якщо одна зі сторін не згодна з результатами, зазначеними у фінальному сертифікаті.
Незважаючи на те, що така процедура зазвичай передбачена в проформах GAFTA / FOSFA, Покупець може спробувати довести, що фінальний сертифікат є остаточним і його результати не підлягають перегляду. Щоб уникнути таких ситуацій, краще передбачити процедуру перегляду заздалегідь.
Наприклад, в одній з недавніх справ Fortior, Покупець за договором CIF намагався знизити ціну поставленого товару, стверджуючи, що фінальний сертифікат підтверджує недомовлену якість. Однак фінальний сертифікат був виданий на підставі зразків, відібраних з порушенням передбаченої процедури.
Незважаючи на те, що фінальний сертифікат внаслідок цього був, фактично, некоректним, Продавець був обмежений в плані можливих дій для захисту своїх прав, оскільки в договорі не було прямо передбачено проведення повторної перевірки якості. Посилаючись на це, Покупець просто проігнорував усі спроби Продавця ініціювати повторну перевірку і наполягав на остаточності та обов'язковості власного сертифіката.
Яким був метод?
Ще одним важливим аспектом оцінки якості є методи, що використовуються сюрвейерами в процесі аналізу якості.
Справа в тому, що проформи GAFTA / FOSFA часто вимагають проведення аналізу якості відповідно до переліку методів, схвалених ними. Однак ці методи не охоплюють всі види аналізу, які можуть знадобитися в рамках конкретного договору, через що можуть виникати серйозні суперечки в контексті некоректності використаного методу.
Справа в тому, що друга сторона, яка з тих чи інших причин оскаржує сертифікат якості, може заявити, що метод, використаний сюрвеєром, не передбачений зазначеними методиками, а отже, і сертифікат якості, виданий на підставі аналізів, проведених з використанням такого методу, є недійсним.
Питання важливості використовуваної методики при оцінці якості було детально розглянуто у справі Veba Oil Supply and Trading GmbH v Petrotrade Inc. [2002] 1 Lloyd's Rep 295, в якій покупець оскаржував дійсність відбору проб і аналізу, проведених з використанням методу, не передбаченого договором.
Суд постановив, що якщо сторони погодилися, що результати аналізу, проведеного з використанням методу А, матимуть обов'язкову силу, то результати, отримані з застосуванням методу В, навіть якщо це технічно обґрунтовано, не матимуть обов'язкової сили, якщо це не було прямо обумовлено сторонами.
Щоб уникнути спірних ситуацій, в договорі можна передбачити, що певні показники якості можуть оцінюватися сюрвейерами, наприклад, відповідно до їх власних методологій або на основі загальноприйнятих стандартів.
У цьому контексті варто також згадати про існування правила «de minimis», яке дозволяє незначні відхилення від договірних специфікацій якості не розглядати як порушення.
Однак допустимий ступінь таких незначних відхилень не визначається автоматично і залежить від конкретних товарів та використовуваної проформи.
У зв'язку з цим в договорі слід прямо вказати допустимі відхилення за конкретними показниками, якщо сторони мають намір включити таке положення. В іншому випадку слід прямо вказати, що відхилення від зазначених показників не допускаються і що будь-яке відхилення дає Покупцеві право розірвати договір.
Рекомендації
Для мінімізації негативних сценаріїв в контексті спорів про якість, при укладанні торгових контрактів, слід чітко передбачити наступні моменти:
1) Термін і місце видачі фінального сертифіката якості;
2) Перелік сюрвейерів, уповноважених на відбір проб та/або проведення фінальної оцінки якості та видачу відповідного сертифіката;
3) Порядок повторної перевірки якості товарів. Якщо ви бажаєте відступити від стандартної процедури, альтернативний варіант повинен бути описаний якомога чіткіше і детальніше;
4) Застосування спеціальних методик оцінки для специфічних показників якості (у разі, якщо такі прописані в контракті)
Ці рекомендації допоможуть мінімізувати можливість негативних сценаріїв.
