В этой статье мы расскажем, как работает и сколько стоит арбитраж Gafta, и как повысить шансы не только на победу, но и на реальное взыскание средств с должника
Что такое Gafta?
Gafta — это не только арбитраж. Этомеждународная торговая ассоциация (Grain and Feed Trade Association; Международная Ассоциация Торговли Зерном и Кормами), основанная еще в 1878 году (в то время она называлась London Corn Trade Association), основной целью которой является защита интересов участников зернового рынка. Главный офис Gafta находится в Лондоне, также есть офисы в Женеве, Киеве, Пекине и Сингапуре. Gafta выполняет множество функций, но главная из них — это разработка типовых проформ торговых контрактов купли-продажи зерновых (что значительно упрощает и ускоряет процесс заключения контрактов).
Даже если продавец и покупатель находятся в разных странах, благодаря проформам им не нужно каждый раз согласовывать все условия заново, а достаточно согласовать наиболее важные (товар, цена, качество, базис и период поставки, и т.д.) и сделать отсылку к определенной проформе, которая будет содержать уже более детальные условия.
По статистике Ассоциации, более 80% контрактов по купле-продаже зерновых заключаются именно на основании ее проформ. Самые распространенные проформы в черноморском регионе — это Gafta 48 (поставка навалом на CIF), Gafta 49 (поставка навалом на FOB), Gafta 78 и 78UA (ж/д и автотранспорт) При поставке груза в контейнерах также часто используется проформа Gafta 88.
Все проформы контрактов содержат положение о том, что все споры рассматриваются в арбитраже Gafta согласно английскому праву.
В течение какого срока можно подать иск?
Срок исковой давности в Gafta составляет 1 год, который в зависимости от условий поставки отсчитывается либо с даты коносаменты, даты выгрузки или даты окончания периода поставки. Если спор возник по вопросам качества, и арбитрам будет необходимо исследовать образцы, срок составляет 21 день. В течение данного срока необходимо подать уведомление об арбитраже. Сам иск необходимо подать в течение года после уведомления об арбитраже. При этом стороны могут подать заявление о продлении срока еще на год. Таким способом можно отсрочить иск не более чем на 6 лет.
Арбитраж Gafta – это дорого и сложно?
Согласно статистике Ассоциации, средняя стоимость решения первой инстанции Gafta составляет £14,654.65. Сумма высчитывается просто: чем больше времени арбитры тратят на рассмотрение спора, тем больше будет финальный счет. Данная сумма может показаться большой, но для сравнения, в London Court of International Arbitration (LCIA) средняя стоимость арбитража составляет US$97,000. Поэтому Gafta — недорогой английский арбитраж.
В любом случае, вне зависимости от финальной стоимости арбитража, истца попросят оплатить депозит сразу после подачи иска. Если дело будет рассматриваться трибуналом из 3-х арбитров, сумма депозита составит:
- £12,000, если обе стороны являются членами Gafta;
- £13,500, если только одна сторона член Gafta;
- £15,000, если никто из сторон не является членом Gafta.
Если дело будет рассматриваться одним арбитром:
- £8,000, если обе стороны являются членами Gafta;
- £9,700, если только одна сторона член Gafta;
- £11,400, если никто из сторон не является членом Gafta.
Финальная стоимость арбитража может быть как больше, так и меньше оплаченного депозита. Если она больше — истцу придется доплатить. Если сумма окажется меньше (например, когда в процессе спора стороны пришли к мирному соглашению), часть неизрасходованного депозита можно вернуть.
Приведем пример. Мы подали иск о неоплате за товар, согласовали единого арбитра и заплатили £8,000 в качестве депозита. После подачи иска ответчик вышел на связь с обещанием заплатить в ближайшие дни. После получения оплаты мы сообщили об этом арбитру и попросили его закрыть дело. Gafta вернула нам £7,000 неизрасходованного депозита.
Процедура арбитража довольно простая, поскольку:
- арбитражные правила умещаются на 15-и страницах А4. Для сравнения можете попросить вашего юриста показать вам гражданский процессуальный кодекс в вашей стране;
- по умолчанию в арбитраже нет устных слушаний — ехать в Лондон не нужно, и решение выносится на основе документов, поданных по электронной почте.
Кто оплачивает расходы на арбитраж?
Изначально все расходы, связанные со спором, несет истец. В случае победы — расходы возлагаются на проигравшую сторону.
Можно ли взыскать юридические расходы?
Правила арбитража Gafta предусматривают, что юридические расходы подлежат возмещению только при наличии согласия сторон. Обычно такое согласие между сторонами отсутствует, поэтому взыскать расходы на юристов, как правило, нельзя.
Какая процедура рассмотрения спора?
Gafta предусматривает несколько вариантов арбитражных правил: Gafta 125 и Gafta 126. Обычно применяются первые, а Gafta 126 применяется в простых спорах и предусматривает ускоренную процедуру рассмотрения дела. Поскольку правила 126 применяются реже, далее речь пойдет о стандартных правилах Gafta 125.
На первом этапе стороны назначают арбитров, и истец подает иск. После оплаты депозита Gafta предоставляет ответчику 28 дней на подготовку отзыва на иск, а затем истцу 21 день для ответа на отзыв. Однако обычно на этом процесс не заканчивается. Арбитры по запросу любой из сторон могут предоставить сторонам еще один «раунд» для обмена пояснениями. Как правило, срок для пояснений составляет 7–14 дней. Однако количество таких раундов не ограничено, из-за чего арбитраж в связи со сложностью дела или злоупотреблением стороны может затягиваться.
Что касается процесса, в Gafta вся переписка по делу ведется через секретаря Ассоциации. Стороны не общаются с арбитрами напрямую.
В Gafta не проводятся устные слушания — дело рассматривается только на основание письменных материалов, предоставленных сторонами. Запросить устные слушания можно, но только если трибунал сочтет это необходимым для дела. На практике это происходит крайне редко. В связи с пандемией Gafta предусмотрела возможность проведения виртуальных устных слушаний, что существенно снижает расходы по процессу.
Можно ли оспорить решение Gafta?
В Gafta есть апелляционный арбитраж, и любая сторона может оспорить решение первой инстанции. Апелляция предусматривает полный пересмотр дела, и у сторон нет необходимости обосновывать основания для апелляции.
Апелляционная процедура идентична процедуре в первой инстанции, за небольшими исключениями. Апелляционная коллегия состоит из трех арбитров, если в первой инстанции спор рассматривался единым арбитром, и из пяти арбитров, если в первой инстанции было три арбитра.
У сторон также есть право оспорить решение арбитража в High Court of Justice в Лондоне. Однако в данном случае оспорить решение можно только по ограниченным основаниям, и апелляции в суде являются успешными в редких случаях.
Что делать после получения решения?
После вступления решения в силу его необходимо признать и исполнить либо по месту регистрации компании, либо по месту нахождения активов должника (например, в стране, где у должника банковский счет). Обычно процедура признания предполагает, что заверенное решение и контракт подаются в местный суд для проверки соблюдения формальных требований. На этапе признания суд не пересматривает решение по существу. После этого решение передается исполнителю для ареста активов и принудительного взыскания с должника.
Что если должник спрячет все активы до исполнения решения?
Следует помнить, что Gafta — не панацея от всех проблем. Прежде чем идти в арбитраж, желательно предпринять несколько простых шагов, которые позволят определить целесообразность процесса:
- due diligence — как показывает практика, многие часто пренебрегают даже просто проверить компанию в Google, а это в 50% случаев помогает избегать неприятностей.
- промежуточные меры.
О последнем поговорим чуть подробнее. Согласно проформам Gafta, которые инкорпорируются в контракт, местом проведения арбитража является Лондон. На первый взгляд кажется незначительной оговоркой, но на практике эти слова имеют серьезное значение.
Поскольку место проведения арбитража — Лондон, это означает, что сторона спора может обратиться в английский суд за получением обеспечения иска, в частности “worldwide freezing order” (всемирный замораживающий ордер). Его суть — «заморозить» активны должника по всему миру на сумму долга, а за неисполнение такого приказа директоров, а иногда и бенефициаров, можно привлечь к ответственности в виде лишения свободы. В тандеме с WFO также обычно заявитель получает disclosure order, по которому должник обязан раскрыть все свои активы (последствия нарушения этого ордера аналогичны WFO).
Главное преимущество WFO в том, что его можно получить до того, как истец обратиться в арбитраж, а заседание, на котором суд будет решать вопрос выдачи WFO, проводится без участия должника.
WFO также очень полезен в случаях с мошенничеством — когда деньги за товар перечислены, а товар так и не получен (особенно актуально в случаях с безотзывными аккредитивами, когда банк не имеет права отклонить платеж, если представлены документы для получения оплаты). Главное в таких ситуациях — действовать быстро. Пока деньги будут несколько дней перечисляться со счета банка отправителя на счет банка-получателя, заявитель имеет все шансы «заморозить» их в транзите.
Fortior Law — международная юридическая фирма по разрешению споров с главным офисом в Женеве, Швейцария, офисами в Роттердаме (Нидерланды) и Киеве (Украина). Украинский офис и арбитражную практику Gafta возглавляет Данил Христич. В 2020 году Данил был рекомендован The Legal 500 в области разрешения споров и международной торговли. Для получения дополнительной информации, пожалуйста, свяжитесь с [email protected], [email protected] или с вашим обычным контактным лицом в Fortior.
