24 февраля 2022 года Россия напала на Украину. В этой статье мы подробно разбираем, является ли война форс-мажором в контексте контрактов Gafta и FOSFA.
Краткий ответ: военные действия могут быть форс-мажором. Главное условие — невозможность исполнения контракта из-за войны. Форс-мажор не означает автоматическое расторжение контракта. Проформы контрактов Gafta и FOSFA предусматривают четкий порядок действий при форс-мажоре. Этот порядок отличается. В обоих случаях нужно уведомить вторую сторону о форс-мажоре и объяснить, чем он вызван. Период поставки сначала продлевается, и только если форс-мажор не прекращается длительное время, то контракт аннулируется.
Общие принципы форс-мажора по английскому праву
В английском праве нет доктрины форс-мажора — этот термин пришел из французского права. Это означает, что на форс-мажор можно сослаться только, если в контракте есть форс-мажорная оговорка. В Англии нет закона «О форс-мажоре», который бы применялся ко всем контрактам.
Английские суды узко трактуют форс-мажорные оговорки. Для примера, если в контракте указан исчерпывающий список форс-мажорных обстоятельств, суд не будет считать форс-мажором любое иное событие, которое в этот список не входит.
Чтобы событие считалось форс-мажором, нужно два условия:
1) Невозможность исполнения контракта. Именно «невозможно», а не «трудно» или «невыгодно». Приведем примеры:
Поставка ржи на условиях FOB Odessa в период с 1 по 15 марта 2022. Из-за военных действий порты в Украине закрыты, а зерновые терминалы не работают на экспорт. 8 марта правительство Украины запретило экспорт ржи.
Поставка украинского подсолнечного масла на условиях CIF Rotterdam в период январь-декабрь 2022. Если военные действия закончатся в марте, останется еще 9 месяцев для выполнения контракта, то есть его можно исполнить.
Невозможность исполнения должна быть вызвана независящими от стороны событиями. Если невозможность связана с действиями или бездействием стороны, то такое событие не будет считаться форс-мажором.
2) Непредвиденность и непреодолимость. Сторона должна принять разумные попытки для преодоления или избежания форс-мажора. Например, найти других поставщиков, зафрахтовать другое судно, и т.п.
Форс-мажор по Gafta
Перечень форс-мажорных обстоятельств по проформам контрактов Gafta является открытым, то есть форс-мажором может стать любое событие, обладающее признаками, описанными в разделе выше:
(а) запрет на экспорт или другой исполнительный или законодательный акт, принятый правительством страны происхождения или территории, на которой находится порт или порты, указанные в контракте, ограничивающий экспорт, частично или иным образом, или
(b) блокада, или
(c) террористические акты, или
(d) военные действия, или
(e) забастовка, локаут или объединение рабочих, или
(f) бунт или гражданские беспорядки, или
(g) поломка оборудования, или
(h) пожар, или
(i) стихийное бедствие, или
(j) непредвиденные и неизбежные препятствия для транспортировки или навигации, или
(k) любое другое событие, охватываемое термином «форс-мажор».
Наступление форс-мажора не означает автоматическое расторжения контракта. Сначала продлеваются сроки поставки. Если после продления форс-мажор не закончился, контракт расторгается. Положение о форс-мажоре в контрактах Gafta 48, 64 и 100 может применить только Продавец, в то время как в контракте Gafta 49 это может сделать любая из сторон.
Порядок действий при наступлении форс-мажора следующий:
1. Письменно уведомляем вторую сторону о наступлении форс-мажора. Нотис о форс-мажоре подаем в течение 7 дней с момента возникновения форс-мажора, либо за 21 день до начала периода поставки (в зависимости от того, что наступает позднее).
Без уважительной причины эти сроки нарушить нельзя. Вторая сторона может потребовать письменные доказательства наличия такой причины. В ином случае можно потерять право ссылаться на форс-мажор.
2. Если форс-мажор длится более 21 дня после окончания периода поставки, вторая сторона может расторгнуть контракт. Нотис о расторжении подается не позднее следующего рабочего дня после истечения 21-дневного срока.
3. Если контракт не был расторгнут, а форс-мажор длится еще 14 дней, то контракт (в части, которая не исполнена) считается автоматически расторгнутым без последствий для сторон.
4. Если действие форс-мажора закончилось до расторжения контракта, то об этом немедленно нужно сообщить второй стороне. В таком случае срок поставки продлевается на время, которое оставалось у пострадавшей стороны для выполнения обязательств до возникновения форс-мажора.
Пример: крайний срок поставки — 30 марта. Форс-мажор возник 5 марта и прекратился 25 марта. В таком случае срок поставки продлевается на 20 дней.
5. Если на момент форс-мажора до окончания срока поставки оставалось 14 дней или меньше, то после прекращения форс-мажора срок поставки продлевается на 14 дней.
Форс-мажор по FOSFA
По проформам контрактов FOSFA перечень форс-мажорных обстоятельств тоже открытый:
(а) пожар
(b) забастовки
(c) локауты
(d) массовые беспорядки
(e) гражданские волнения
(f) любые причины, подпадающие под термин «форс-мажор».
Однако в FOSFA сроки и алгоритм действий пострадавшей стороны отличаются.
В случае форс-мажора период поставки продлевается на 21 день. Если форс-мажор длится более 60 дней после окончания срока поставки, контракт (в части, которая не исполнена) автоматически аннулируется без последствий для сторон.
О форс-мажоре нужно незамедлительно заявить второй стороне. Также, вторая сторона имеет право потребовать предоставить доказательства наступления форс-мажора.
Что если в контракте нет форс-мажорной оговорки?
Пострадавшая сторона может заявить о фрустрации. В целом, в английском праве фрустрация означает непредвиденное событие, которое (i) делает исполнение договора невозможным, или (ii) радикально меняет изначальные обязательства сторон. В таком случае договор прекращает действие, и стороны освобождаются от обязательств. Из практики английских судов следует, что доказать фрустрацию сложнее чем форс-мажор. Фрустрация – отдельный большой концепт, на котором мы не будем останавливаться в этой статье.
Контракты, заключенные после 24 февраля
Хотя Высокому суду Лондона еще предстоит сказать свое слово по поводу форс-мажора из-за войны, мы считаем, что война не является форс-мажором в контрактах, заключенных после 24 февраля. Стороны понимают, в каких условиях заключают контракт, они сознательно берут на себя определенные риски, и война уже не является непредвиденным обстоятельством.
Вывод
Война Украины с Россией может быть форс-мажором. Главное условие — наличие причинно-следственной связи между войной и невозможностью выполнить контракт пострадавшей стороной.
