Вступление
Эта статья для тех, кто потерял бизнес или активы на территориях, оккупированных Россией. В ней рассмотрены механизмы взыскания убытков с России: процесс в украинском суде и в международном инвестиционном арбитраже. Прочитав эту статью, вы сможете определить механизм, который подходит вам больше.
Сравнение осуществлялось по следующим критериям:
- доступные средства правовой защиты;
- стоимость/длительность процесса; и
- возможность исполнения решения за рубежом.
Средства правовой защиты в национальных судах
В Украине существует ряд процессуальных сложностей по взысканию убытков с России.
Уголовный процесс не может быть возбужден против России — по закону это возможно исключительно против физических лиц.
Гражданский кодекс Украины предусматривает, что лицо может требовать возмещения морального вреда и убытков за утраченное имущество/доход. Есть решение украинского суда против России в пользу владельца квартиры по возмещению арендной платы, недополученной из-за оккупации территории Россией. На сегодняшний день суды принимали подобные решения только в пользу физических лиц. Может ли суд принять такое решение в пользу компании пока что не известно. Хотя готовность украинских судов взыскивать убытки с России можно понять, правовое обоснование таких решений неоднозначно и может вызвать сомнения на этапе их исполнения за рубежом.
Еще одна сложность — концепция суверенного иммунитета, которая, по общему правилу, органичивает возможность обращаться с иском против государства в национальный суд другого государства. Украинские суды во многих решениях постановили, что Россия не может пользоваться своим суверенным иммунитетом в гражданских делах, возникающих из-за войны, которую Россия ведет против Украины.
Итак, единственной установленной практикой взыскания убытков с России в украинских судах является гражданский иск физического лица против России. Возможно, вскоре появятся другие основания для исков, гражданских или уголовных. Однако, на сегодня нельзя быть уверенным в том, что такие иски компаний будут удовлетворены, или что судебные решения по результатам рассмотрения таких дел будут исполнены за рубежом.
Средства правовой защиты в инвестиционном арбитраже
В инвестиционном арбитраже инвестор может требовать от России компенсацию за экспроприацию активов или возмещение убытков, причиненных его бизнесу на территории, которая находилась под фактическим контролем России. Например, компания, которая владела землей, тракторами и зерном на территории Донецкой области до ее оккупации, может потребовать компенсацию за украденное зерно и тракторы, а также за прибыль, которую она могла бы получить от пользования землей, если бы эта земля не находилась под оккупацией.
Однако есть определенные ограничения. Во-первых, нельзя требовать возмещения морального вреда, за причиненные телесные повреждения или за потерю личного имущества, поскольку это не является "инвестициями" по смыслу инвестиционного соглашения между Россией и Украиной. Если российские оккупанты разрушили ваш частный дом или украли ваш автомобиль в Северодонецке, вы не можете требовать возмещения этого ущерба в инвестиционном арбитраже.
Во-вторых, нельзя требовать компенсации за ущерб, нанесенный на территории Украины в результате ракетных или артиллерийских обстрелов России. Для инвестиционного иска необходимо, чтобы убытки были нанесены на территории, которая находилась под фактическим контролем России. Юристы работают над тем, чтобы смягчить это правило и позволить инвесторам получать компенсацию за ущерб, нанесенный Россией на территории, которая была под ее огневым контролем — то есть убытки, нанесенные российскими обстрелами.
В-третьих, французский суд вынес решение в крымском деле, в котором Россия обжаловала решение инвестиционного арбитража ("Сбербанк против Российской Федерации"). Суд постановил, что невозможно требовать компенсацию за потерю инвестиций, осуществленных до 1998 года — то есть до вступления в силу инвестиционного соглашения между Россией и Украиной. Это решение не окончательное — инвестор обжалует его. Вероятно, практика изменится и время осуществления инвестиций не будет играть существенной роли.
В так называемых "крымских делах" Россия утверждала, что инвестиционные трибуналы не имели юрисдикции рассматривать споры, поскольку инвестиции были осуществлены украинцами на территории Украины, и поэтому инвестиционное соглашение между Россией и Украиной не применяется. Такие аргументы России были единогласно отклонены инвестиционными трибуналами, а также национальными судами Швейцарии, Нидерландов и других стран.
Расходы/длительность национального разбирательства
Рассмотрение дела в украинском суде может быть не дорогим. Максимальный размер судебного сбора в Украине составляет примерно 23,500 долларов США. Юристы могут предложить вести дело на основе фиксированной оплаты, почасовых ставок или договора на основании возмещения убытков, поэтому в некоторых делах может быть не прийдется ничего платить, пока решение не будет принято в пользу истца.
Продолжительность рассмотрения дела в национальном суде может колебаться от нескольких месяцев до нескольких лет, в зависимости от обстоятельств конкретного дела.
Расходы/длительность инвестиционного арбитража
Рассмотрение дела в инвестиционном арбитраже дороже и дольше, чем в украинском суде. Украинские инвесторы, которые потеряли свои инвестиции из-за войны России против Украины, могут обратиться в арбитраж по регламенту Торговой палаты Стокгольма ("арбитраж ТПС") или арбитраж по регламенту ЮНСИТРАЛ ("арбитраж ЮНСИТРАЛ"). Об отличиях этих арбитражей можете прочитать в нашей предыдущей статье "Взыскание убытков с России из-за войны в инвестиционном арбитраже. Разница между арбитражем ТПС и ЮНСИТРАЛ".
Регламент ТПС устанавливает, что арбитражное разбирательство должно завершиться в течение 6-и месяцев с момента передачи дела трибуналу. Однако, этот срок соблюдается редко. Если дело простое и Россия не участвует в процессе, разбирательство может длиться примерно 1-2 года.
Арбитраж по регламенту ЮНСИТРАЛ может занять больше времени — если Россия не назначает арбитра, дело передается в Постоянную палату третейского суда в Гааге для избрания компетентного органа, который впоследствии назначает арбитра(ов) для рассмотрения дела. Такая процедура формирования состава трибунала может затянуться на несколько месяцев. Рассмотрение крымских дел в арбитражах по регламенту ЮНСИТРАЛ занимало 2-4 года. Поскольку вопрос юрисдикции в подобных делах уже окончательно решен в пользу инвесторов, будущие дела, вероятно, будут рассматриваться быстрее.
На сайте ТПС есть калькулятор, с помощью которого истец может подсчитать будущие арбитражные расходы. Например, если сумма спора составляет 1 миллион евро и дело рассматривается трибуналом из трех арбитров, общая сумма арбитражных расходов составит примерно 108,445 евро (эта сумма включает оплату услуг ТПС, арбитров и другие расходы). Как правило, ТПС требует предварительную оплату арбитражных расходов. Если Россия откажется платить свою часть арбитражных расходов, истцу придется оплатить все арбитражные расходы самостоятельно.
В арбитраже ЮНСИТРАЛ нет административных сборов ТПС, однако арбитрам могут быть выплачены те же суммы независимо от того, были ли они назначены ТПС. Например, за иск на сумму 1 миллион евро расходы на рассмотрение дела арбитрами составят примерно 80,000 евро. Учитывая, что арбитраж ЮНСИТРАЛ более гибкий, чем ТПС, можно попытаться убедить арбитров, что это неоправданно большая сумма или, по крайней мере, попросить оплату этих расходов частями, особенно если Россия не будет участвовать в процессе.
Также не следует забывать о юридических расходах. В арбитраже ТПС эти расходы могут быть несколько меньше, поскольку большинство процедурных вопросов урегулированы регламентом. Хотя разница вряд ли будет существенной. Расходы на юристов зависят от следующих двух факторов. Во-первых, участвует ли Россия в процессе и отрицает ли она юрисдикцию / факты, которые вы заявляете (в этом случае может потребоваться подготовка свидетельских показаний и экспертных заключений, а также проведение длительных устных слушаний). Во-вторых, насколько сложными являются фактические обстоятельства вашего дела. Например, если вы потеряли партию зерна, рыночную стоимость которого определить достаточно просто, такое дело будет дешевле. Однако, если вы потеряли завод с большим количеством оборудования, рыночную стоимость которого определить намного сложнее, такое дело может быть дороже. Юридические расходы за простое дело, если Россия не участвует в процессе, могут составлять от 25,000 до 75,000 долларов США.
Регламент ЮНСИТРАЛ и ТПС допускают присоединение/консолидацию исков. Как видно из крымских дел, трибуналы по регламенту ЮНСИТРАЛ принимали к рассмотрению массовые иски с подобными фактическими обстоятельствами. Если иски объединяются или подается массовый иск, истцы могут понести гораздо меньшие расходы, чем те, что указаны выше.
Возможность исполнения решений национальных судов в иностранных юрисдикциях
Возможность исполнения решения украинского суда за рубежом и процедура зависит от того, действует ли между Украиной и страной, в которой вы хотите исполнить решение, соглашение о взаимном признании судебных решений. Если такое соглашение существует, то исполнение будет относительно простым. Если нет — для исполнения решения за рубежом может потребоваться повторный пересмотр всего дела.
2 июля 2019 года Украина подписала Гаагскую конвенцию о признании и исполнении судебных решений по гражданским и коммерческим делам. Эта конвенция упрощает исполнение судебных решений между государствами. Конвенция вступает в силу с 1 сентября 2023 года. На сегодня участниками конвенции являются 28 государств, в основном это страны-члены ЕС. Великобритания, США и Канада (которые приняли или разрабатывают национальное законодательство, позволяющее конфисковывать российские активы для возмещения ущерба, нанесенного Россией) или вообще не подписали конвенцию, или не подтвердили дату, с которой она вступит для них в силу.
Например, если вы хотите исполнить украинское судебное решение в Англии, вам нужно будет доказывать английскому суду, что:
1) ваше решение вынесено на определенную сумму — это сделать не сложно;
2) украинский суд имеет юрисдикцию, основанную на английских правилах юрисдикции. Сделать это вряд ли возможно — Россия имеет суверенный иммунитет по английскому праву. Кроме того, признание украинского решения в английском суде может стоить так же, как и процесс в инвестиционном арбитраже. И если расходы за инвестиционный арбитраж можно взыскать с России, то расходы на исполнение украинского решения в английском суде, как правило, взысканию не подлежат.
Таким образом, исполнение решения украинского суда против России за рубежом может быть очень сложным и дорогим. Во многих юрисдикциях такое решение вообще нельзя будет исполнить из-за концепции суверенного иммунитета, которая защищает государство от исков в национальных судах других государств.
Возможность исполнения решений инвестиционного арбитража в иностранных юрисдикциях
Проблемы с иммунитетом не возникнет на этапе исполнения решения инвестиционного арбитража. Россия заключила инвестиционное соглашение с Украиной, и тем самым согласилась на то, что инвесторы могут подавать иски против нее в международный инвестиционный арбитраж по всем спорам, вытекающим из этого соглашения.
Независимо от того, по какому регламенту инициирован арбитраж — ТПС или ЮНСИТРАЛ, место рассмотрения арбитража, скорее всего, будет в стране-участнице Нью-Йоркской конвенции о признании и исполнении иностранных арбитражных решений. На сегодняшний день участниками Конвенции являются 169 государств. Конвенция предусматривает, что арбитражные решения, вынесенные в одном договорном государстве, могут быть исполнены в любом другом государстве-участнике Конвенции. Таким образом, технически нет никаких проблем с исполнением решения инвестиционного арбитража там, где находятся российские активы.
Обратить взыскание можно не на все активы России — это касается как исполнения арбитражных решений, так и решений национального суда. Можно требовать взыскания за счет любых коммерческих активов России, независимо от наличия специального национального законодательства. На суверенные активы России (например, деньги центрального банка, счета посольств и т. д.) взыскание может быть обращено только, если государство, где находятся такие активы, примет соответствующее законодательство. Сейчас над таким законодательством работают США, Канада, Великобритания и некоторые страны ЕС, и, вероятно, оно вступит в силу к тому времени, когда будут вынесены решения инвестиционных арбитражей о возмещении убытков с России, нанесенных ею в результате полномасштабной войны против Украины.
Выводы
Требовать возмещения морального ущерба можно только в украинских судах. Вы не можете требовать возмещения морального ущерба в инвестиционном арбитраже.
Если вы хотите получить возмещение убытков, нанесенных вашему бизнесу, то вы можете попробовать обратиться в украинский суд, однако в этом случае нет гарантированного пути к получению компенсации, и вы рискуете проиграть. Преимущества украинских судов — они гораздо дешевле, а процесс может завершиться быстрее, чем в инвестиционном арбитраже. Среди недостатков — даже если вы выиграете дело, могут возникнуть серьезные проблемы с исполнением вашего судебного решения за рубежом. Иностранные суды могут решить, что такие решения не подлежат исполнению, исполнение решения может длиться долго и может стоить столько же, сколько инвестиционный арбитраж.
Инвестиционный арбитраж больше подходит для взыскания убытков бизнеса, который был поврежден на оккупированных территориях. В результате арбитража вы получите решение, которое почти автоматически можно исполнить во многих странах мира и не может быть обжаловано на основании иммунитета России или на основании того, что украинские суды не имели законных оснований требовать от России возмещения убытков.
Если ваш иск на небольшую сумму или вы не можете оплатить арбитражные и юридические расходы, попробуйте самостоятельно или с помощью ваших юристов найти тех, кто понес подобные убытки. Объединение нескольких дел в один процесс может помочь уменьшить расходы до приемлемой для вас суммы. Подробнее об этом можете прочитать в нашей предыдущей статье "Как подготовиться к инвестиционному арбитражу против России: что необходимо сделать и какие доказательства собрать".
Чтобы обсудить с нами ваше инвестиционное дело, напишите на info@fortiorlaw. com.
